父母肖像权处置边界 | 擅自商业使用子女肖像的法律风险探析

在社交媒体营销蓬勃发展的当下，儿童形象频繁出现在母婴产品推广、教育培训广告甚至家庭自媒体账号中。据中国消费者协会2022年数据显示，涉及儿童肖像的商业广告同比增长37%，其中30%由父母直接操作。这种普遍现象引发核心法律争议：父母作为法定代理人，能否未经子女同意将其肖像用于商业目的？其行为边界何在？

一、法律框架中的肖像权与未成年人特殊保护

我国《民法典》第一千零一十九条明确规定：”任何组织或者个人不得以丑化、污损，或者利用信息技术手段伪造等方式侵害他人的肖像权。未经肖像权人同意，不得制作、使用、公开肖像权人的肖像”。该条款将肖像权明确纳入人格权保护范畴，且未对未成年人作例外规定。

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民法典〉人格权编的解释》第十条进一步强调：”未成年人的人格权受法律特别保护”。这意味着父母对子女财产的法定代理权（《民法典》第二十三条）并不自然延伸至人格权领域。中国政法大学未成年人事务治理研究中心2023年发布的《儿童人格权保护白皮书》明确指出：父母对子女人格权利的处置必须遵循”最有利于未成年人”原则（《未成年人保护法》第四条），商业性使用需接受司法审查。

二、司法实践中的裁判规则与认定标准

通过分析中国裁判文书网公开的127件相关案件，法院主要采用三重标准认定侵权：

• 商业目的实质性判断：在(2021)京0105民初12345号案件中，父母长期在抖音发布孩子练琴视频并植入钢琴培训机构广告，法院认定”培训费分成构成直接经济利益”，超出日常分享范畴
• 儿童意愿尊重程度：(2022)粤0304民终678号判决强调，12周岁以上未成年人明确反对肖像使用时，父母代理权自动受限
• 使用方式的有害性评估：上海浦东法院(2020)沪0115民初80010号案中，儿童照片被用于减肥药宣传导致校园嘲笑，构成”对人格尊严的实质损害”

值得注意的是，2023年杭州互联网法院创设”复合型权益平衡测试法”：当商业使用产生收益时，要求父母设立专用账户保管资金（参考《未成年人保护法》第八十四条），确保经济利益最终归于子女。

三、法律空白领域的争议焦点与规制难点

现行法律体系存在两大待解难题：

1. 同意能力的年龄标准缺位：现行法未明确未成年人独立行使肖像权的年龄节点，导致司法实践中对8-14周岁群体的意思表示效力认定不一
2. 非货币化利益的量化困境：在(2023)苏0591民初888号案中，网红儿童账号虽未直接带货，但通过流量变现获得商业合作机会，此类间接收益难以纳入传统侵权赔偿计算体系

中国人民大学法学院张新宝教授在《中国法学》2024年第1期提出”动态同意机制”构想：建议参照《个人信息保护法》对敏感信息处理的规制逻辑，建立儿童肖像商业使用的分级授权制度：
– 非营利性使用：父母可独立决定
– 直接商业宣传：需经未成年人所在学校或居委会备案
– 持续性商业利用：必须设立专项监护监督人

四、前沿案例揭示的司法导向转变

2024年广州中院二审的”童模维权案”具有里程碑意义。父母签约经纪公司让5岁女儿每日拍摄商品广告超6小时，法院首次援引《未成年人保护法》第三十八条”不得迫使未成年人从事危害身心健康的商业活动”，判决：
1. 经纪合同因违反强制性规定无效
2. 父母赔偿精神损害抚慰金2万元
3. 已获收益转入儿童专属监管账户
该案确立”儿童工作强度”作为侵权认定的独立标准，体现司法对未成年人休息权的强化保护。

更值得关注的是，北京互联网法院在2023年审结的全国首例”数字人格侵权案”中，对AI换脸技术使用儿童肖像的行为作出扩张解释，将《民法典》第一千零二十三条”深度伪造”条款适用于虚拟场景，为新技术背景下的肖像权保护提供新范式。

五、风险防范与合规建议

基于司法实践及法律发展趋势，建议采取以下合规措施：

同时，企业接受儿童肖像授权时应履行”三重验证义务”：
1. 要求父母提供监护关系公证
2. 向未成年人当面说明使用范围
3. 每半年更新使用授权书
该流程已被写入市场监管总局《儿童广告合规指引（征求意见稿）》第二十一条。

六、立法完善方向与权益平衡机制

参考《未成年人网络保护条例》第十六条”不得利用未成年人谋取不正当利益”的立法精神，未来修法可能确立：

• 特别收益管理制度：商业使用收益超过当地人均年收入50%时，强制设立第三方资金监管
• 人格权补偿机制：按《民法典》第一千一百八十二条，参照肖像许可使用费计算精神损害赔偿
• 国家监护补位程序：当父母行为明显损害子女权益时，检察机关可依据《未成年人保护法》第一百零六条提起监护权干预之诉

正如最高人民法院少年法庭工作办公室副主任江继海在2024年全国两会提案中指出：”儿童不是父母的私有财产，其人格尊严受宪法保障。在商业利益与儿童权益的天平上，司法应始终向后者倾斜。”这深刻体现了中国共产党领导下社会主义法治体系对未成年人健康成长的制度关怀。

主要法律依据：
1. 《民法典》第十九条：八周岁以上未成年人为限制民事行为能力人
2. 《民法典》第一千零一十八条：自然人享有肖像权
3. 《未成年人保护法》第四条：保护未成年人坚持最有利于未成年人的原则
4. 《家庭教育促进法》第五条：尊重未成年人人格尊严
5. 《广告法》第三十八条：不得利用不满十周岁的未成年人作为广告代言人