并购交易中的过渡期损益如何约定？ | 法律实务与风险防范

一、过渡期损益的定义与法律意义

过渡期损益是指在并购交易中，从基准日（通常为审计或评估基准日）到交割日期间，目标公司产生的收益或损失。这一期间可能因交易审批、交割条件满足等因素而延长，因此过渡期损益的约定对交易双方至关重要。

从法律意义上看，过渡期损益的约定体现了交易双方对风险的分担和对价调整的公平性。根据《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国合同法》的相关规定，交易双方可以通过合同自由约定过渡期损益的处理方式，但需遵循公平、公正的原则。

二、过渡期损益的常见约定方式

1. 固定金额法
交易双方在合同中约定一个固定的过渡期损益金额，无论实际损益如何，均按该金额进行调整。这种方式简单易行，但可能因实际损益与约定金额差异较大而导致不公平。

2. 实际损益法
根据过渡期内目标公司实际产生的损益进行调整。这种方式更为公平，但需要对过渡期内的财务状况进行详细审计，增加了交易成本和时间。

3. 损益分担法
交易双方约定按一定比例分担过渡期损益。例如，买方承担70%，卖方承担30%。这种方式在双方对目标公司未来经营状况存在分歧时较为适用。

4. 损益上限法
设定过渡期损益的上限或下限，超出部分由一方承担。例如，约定过渡期损益不超过100万元，超出部分由卖方承担。

三、过渡期损益约定的法律风险与防范

1. 审计争议风险
在实际损益法中，交易双方可能对审计结果产生争议。为防范此类风险，建议在合同中明确审计机构的选定标准、审计程序及争议解决机制。

2. 信息不对称风险
卖方可能利用信息优势隐瞒过渡期内的重大损益事项。买方应通过尽职调查和合同条款设计（如陈述与保证条款）降低此类风险。

3. 法律变更风险
过渡期内可能发生法律法规的变更，影响目标公司的损益。建议在合同中约定法律变更的处理方式，如由双方协商调整对价。

4. 不可抗力风险
不可抗力事件可能导致过渡期损益异常。合同中应明确不可抗力的定义及其对过渡期损益的影响。

四、典型案例分析

案例1：A公司收购B公司案
在A公司收购B公司的交易中，双方约定采用实际损益法调整过渡期损益。交割后，A公司发现B公司在过渡期内隐瞒了一笔大额债务，导致实际损益与审计结果严重不符。A公司依据合同中的陈述与保证条款，要求卖方承担赔偿责任，最终通过仲裁获得胜诉。

案例2：C公司收购D公司案
C公司与D公司约定采用固定金额法调整过渡期损益。交割后，D公司在过渡期内因市场波动获得超额收益，但C公司无法分享这部分收益。此案例凸显了固定金额法在特定情况下的不公平性。

五、现行法律法规的不足与方向预测

目前，我国法律法规对过渡期损益的约定并无明确规定，主要依赖交易双方的合同约定。未来，随着并购交易的复杂化和国际化，相关法律法规可能会进一步完善，明确过渡期损益的处理原则和争议解决机制。

方向预测：
1. 引入第三方评估机制：在过渡期损益争议中，引入独立的第三方评估机构，提高争议解决的效率和公正性。
2. 明确不可抗力的适用范围：进一步细化不可抗力对过渡期损益的影响，避免因定义模糊引发争议。
3. 加强信息披露要求：要求卖方在过渡期内及时披露重大事项，保障买方的知情权。

六、结语

过渡期损益的约定是并购交易中的关键环节，直接影响交易对价的公平性和风险分配。交易双方应根据目标公司的实际情况和交易特点，合理选择约定方式，并通过合同条款设计防范潜在风险。同时，企业应密切关注法律法规的更新，确保交易合规性。

引用法律条文：
1. 《中华人民共和国公司法》第四十六条：公司合并、分立、增资、减资等事项，应当依法办理变更登记。
2. 《中华人民共和国合同法》第五十二条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款……
3. 《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。